《刑法》中有关性风俗的犯罪：淫秽行为与淫秽物品的认定标准

核心要点

• 公然猥亵罪中的淫秽行为，是指刺激一般人的性欲、损害正常的性羞耻感并违背性道德观念的行为。行为不一定必须出于性目的，但行为人必须认识到其行为具有淫秽性（《刑法》第245条（형법 제245조），韩国大法院2000도4372号判决）。
• 即使裸露身体，根据具体情况，如果行为只是令人感到羞耻或不快，也可能不构成公然猥亵罪，而是属于《轻犯罪处罚法》规定的处罚对象（《轻犯罪处罚法》第1条第41项（경범죄처벌법 제1조 제41호），韩国大法院2003도6514号判决）。
• 要构成公然展示或放映淫秽文书、图画、影片等，必须处于不特定多数人或多数人能够看到的状态。如果只向特定的少数人展示，可能不被认定具有公开性（《刑法》第243条（형법 제243조），韩国大法院73도409号判决）。
• 有判例认为，淫秽计算机程序文件不属于《刑法》第243条所称的文书、图画、影片或其他物品。但案例说明，通过通信网络销售淫秽物品，可能因违反信息通信网络相关法律而受到处罚（韩国大法院98도3140号判决）。
• 是否属于淫秽物品，应从整体上客观判断其对性部位的表现是否过于露骨等因素。制作粗糙或仅简略表现某些特征的成人用品，可能不会被认定为淫秽物品（韩国大法院2006도3558号判决）。
• 即使电影本身已经经过审查，如果宣传海报过度突出煽情内容并损害性道德观念，也可能属于淫秽物品（《刑法》第243条（형법 제243조），韩国大法院90도1485号判决）。
• 不能仅因影像中的人物看起来稍显年幼，就断定其属于儿童、青少年淫秽色情制品。应综合外貌、身体发育状况、影像资料来源等多方面信息，考察其是否客观上明显可被认定为儿童或青少年（《关于保护儿童、青少年免受性侵害的法律》第2条第5项（아동·청소년의 성보호에 관한 법률 제2조 제5호），韩国大法院2013도4503号判决）。
• 能否因通奸罪违宪决定而申请再审，并不只取决于犯罪发生时间。案例说明，在先前合宪决定作出后有罪判决已经确定的，可以申请再审（《宪法法院法》第47条第3款、第4款（헌법재판소법 제47조 제3항·제4항），韩国大法院2015모1475号判决）。

常见问题

相关法律

• 《刑法》第241条（형법 제241조）
• 《刑法》第243条（형법 제243조）
• 《刑法》第244条（형법 제244조）
• 《刑法》第245条（형법 제245조）
• 《宪法法院法》第47条第3款、第4款（헌법재판소법 제47조 제3항·제4항）
• 旧《电气通信基本法》第48条之2（구 전기통신기본법 제48조의2）
• 《促进信息通信网利用及信息保护等相关法律》第42条之2（정보통신망 이용촉진 및 정보보호 등에 관한 법률 제42조의2）
• 《促进信息通信网利用及信息保护等相关法律》第73条第3项（정보통신망 이용촉진 및 정보보호 등에 관한 법률 제73조 제3호）
• 《促进信息通信网利用及信息保护等相关法律》第74条第1款第2项（정보통신망 이용촉진 및 정보보호 등에 관한 법률 제74조 제1항 제2호）
• 《轻犯罪处罚法》第1条第41项（경범죄처벌법 제1조 제41호）
• 《关于保护儿童、青少年免受性侵害的法律》第2条第4项、第5项（아동·청소년의 성보호에 관한 법률 제2조 제4호·제5호）

注意事项

• 不能仅因存在裸露或相关表现就认定具有淫秽性；还应结合地点、方式、程度、对象等具体情况进行考察。
• 案例援引的信息通信网络相关条款以及《轻犯罪处罚法》的相关条款等，均是以当时的法律规定为依据作出的说明。现行法律和条款应另行核实。
• 是否可以因通奸罪申请再审，不能只根据犯罪发生时间判断；应核实在先合宪决定与有罪判决确定时间之间的关系。

依据的咨询案例

本指南由AI根据以下大韩法律救助公团咨询案例（韩文）整理而成。

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